一、 什麽是商業秘密
對於企業而言，經（jīng）營過程中必然會出現一些不（bú）願對外透露的商業信息，包括經營信（xìn）息（xī）與技術信息，這些信（xìn）息就是保密（mì）協（xié）議的對象——商業秘密。在技術領域，新的技術方案可以申請專利，但由於專（zhuān）利的保護是有一定期限的，有些企業希望先進的技術方案可以長期被自己獨占，則會選擇不申請專利，而是（shì）以（yǐ）商業秘密的形式進行保護，可口可樂的配方就（jiù）是最典型的（de）商業秘密。
根據《反不正當競爭法》第九（jiǔ）條（tiáo）第四款的規定，“本法所稱的（de）商業秘密，是指不為公（gōng）眾所知悉、具有商業價值並經權利人采取相應保密措施的技術信息、經（jīng）營信息等商業信息。”故商業（yè）秘密有三（sān）大特征：不為公眾所知悉、具有商業價值、采取相應保密措施。
1、不為公眾所知悉
“不為公眾所知悉”應當理解本領域（yù）的一般人員不（bú）普（pǔ）遍（biàn）知曉，而不是嚴格到任何人都不知（zhī）道。即非“公知信息”或“公知（zhī）技術”。 一項為公眾所（suǒ）知、可以輕易取得的信息，無（wú）法藉此享有商業上的競爭優勢，法律亦無需給（gěi）予保護；一項已經公開的（de）秘密，會使其擁有人（rén）失去在競爭中的優勢，同樣也就不再需要法律保護。
國（guó）家工商行政管理局《關於禁止侵犯商業秘密行為的若（ruò）幹規定》第二條第二（èr）款指出：“本規定所稱不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲得的”。 “公眾”當（dāng）然不是泛指社會上不特定的（de）多數人，而是指該（gāi）信息應用領（lǐng）域的競（jìng）爭者，即同業競爭者。
2、具有商業價值（zhí）
如何理解“具有商業價值”？過去人們普（pǔ）遍認為，侵犯商業秘密的行為就相當於“偷”，那麽值得“偷”的東西（xī）一定是”值錢的“、“實（shí）用的”。所（suǒ）以我國1993年生效的第一部《反不正當競爭法》對於商業秘密的定義是“不為公眾所（suǒ）知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性並經權利人采取保密（mì）措施的技術信息和經營信息”。直到2017年修定的《反不正當（dāng）競爭法》才將商業秘密的定義改為“不為公眾所知悉、具有商業（yè）價值、采取相應保密措施”三個要素。
比較（jiào）1993年和2017年反不正（zhèng）當競爭法對於商業秘（mì）密的定義，可以明顯看（kàn）出，“具有（yǒu）實用性”被刪除了，而“能為權利人帶來經（jīng）濟利益”與“具有商業價值”的內（nèi）涵是基（jī）本（běn）一（yī）致的。
成功的技術方案毫無疑問是有商業價（jià）值、能為權利（lì）人（rén）帶來經濟（jì）利益的，那麽失敗（bài）的實驗數據呢？失敗的數據當然也有一定的價（jià）值。比如愛迪生在改進燈泡的過程中，經過成百上（shàng）千次的嚐試（shì）才找到（dào）了最合適的碳絲直徑。假設在愛（ài）迪生找到最佳直徑之前有人竊取了他失敗的實驗數據，就能（néng）節約（yuē）大量的時間，避免無效的（de）重複勞動，甚至可能比愛迪（dí）生更早完成這一項改進發明。因此失敗的實驗數據（jù）也可（kě）能具有商業價值。
“具有商業價值”指（zhǐ）的（de）就是能夠為權（quán）利人帶來現實的或（huò）者潛在的經濟利益，或者競爭優勢。
3、采取相應保密措施
對於保密措施，一般認（rèn）為隻要有與實際情（qíng）況相匹配的措施就可（kě）以，畢竟任何措施都（dōu）不可能嚴密到萬無一失，通俗而言即“隻防君子不防小人”。但如果權（quán）利人（rén）對一項信息（xī）沒有采取保護措施，對該項信息采取放任其公開的態度，則說明他（tā）自己就不認為這是一（yī）項商業秘（mì）密（mì），或者其並不要求保護。具體措施可以參照以下內容（róng）：
（1）與知（zhī）悉或者可能知悉、接觸（chù）商（shāng）業（yè）秘密信息的員工或者第三人簽訂保密協議；
（2）建（jiàn）立係統、詳細的規（guī）章製度，並對全體員工公示（明（míng）示）；
（3）設（shè）定警示區域、警示標記、加設門衛等方式，對員工、來訪人員的活動區域加以限製（zhì）；
（4）對商業秘（mì）密信息的存放、借閱、轉移等進行專門檔案管理，對作廢文件、資料進行專門處理；
（5）在商業秘密信息資料、文（wén）件、圖（tú）紙上編製密級；
（6）專人（rén）使用和管理特定的計算機係統，並采取加（jiā）密（mì）和與單（dān）位區域網（wǎng）斷鏈方式予以（yǐ）保（bǎo）密；
（7）其他采用技術手段、特定程序或（huò）者其他為公眾通曉的合（hé）理（lǐ）措施予以保密；
二、保（bǎo）密協議要點
1、明確保密信息範圍
企業在約定保密內容（róng）時（shí），務必把需要（yào）保密的對（duì）象、範圍、內容和期限等明確下來，最好通過列舉的方式列明所有需要保密內容，否則（zé）很（hěn）容易因約定不明引發訴訟糾紛。不同的企業和同（tóng）一企業的不同（tóng）時期，保密範圍、內容也（yě）有所變化，應及時修改保密協議（yì）內容。
2、明確保密主（zhǔ）體
就權利人內部而言，商業（yè）秘密的保密（mì）主體一般僅限於涉（shè）密崗（gǎng）位的員工。對於保密崗位和技術崗位，要求其不得（dé）披（pī）露、贈與、轉讓、銷毀或者協助第（dì）三人侵犯公司的商業秘密。除上述涉密（mì）崗位以外，不必然承擔保密義務的員工在工作中有意或無意獲（huò）悉公司秘密時，也應該列入保密主體的範圍，承（chéng）擔保密責任。此外（wài），那些掌握了商業秘密的員工家屬、朋友，對（duì）保守商業秘密也應該負有同等義務（wù）。
對於企業的合作方，例如供應（yīng）商等，難以通過與合作方的員工一一簽訂保密協議，但可以在雙方（fāng）的合同中增加保密條款（kuǎn），要求合（hé）作方（fāng）保守商（shāng）業秘密。
3、約定保密期限
保（bǎo）密協議中應明確約定（dìng）保密期限。雖然法律（lǜ）規定員工保守秘密的義務不因勞動（dòng）合同的解除、終止而免除，但由（yóu）於商（shāng）業秘密存在過期、被公開或被淘汰的情況，因此最好還（hái）是約定（dìng）保密義務的起止時間，以免（miǎn）引起不必要的糾紛。
4、明確雙（shuāng）方的權利、義務
在（zài）保密協議中應明確約定如何使用商業（yè）秘密、涉及商業秘密的職務成果的歸屬、涉密文件的保存與銷毀（huǐ）方式等內容，有特殊條（tiáo）款（kuǎn）的還應（yīng）以列舉方式進行約（yuē）定。
此外，根據《勞動（dòng）合同法》的規定，保密協議中不得直接設定違約金，若約定違約金存在被認（rèn）定為無效的風險。但這並不意味著保密協（xié）議中不可約定（dìng）違約責任，保密協議中可約定違反保（bǎo）密義務的賠償內容以及計算賠償數額的（de）方式。
5、確（què）定糾紛管轄機構
依據最高院《關於印發知識產權案件年（nián）度（dù）報告的通知（zhī）（2009）》(法[2010]173號)第（dì）四十條規定“當事人以違約為由主張權（quán）利，屬於勞（láo）動爭議，應通過勞動（dòng）爭議處理程序解決；如（rú）以侵（qīn）犯商業秘密為由主（zhǔ）張權利，則屬於不正（zhèng）當競爭糾紛，法院可直接予以受理”，據此建議企業在保密協議中（zhōng）約定救濟條款，並結合企業情況，選擇（zé）合適（shì）的救濟途徑。
保密協議中可（kě）以約定爭議解決機構，但爭議解決機構必須確定、唯一，不能既約定選擇仲裁機構又約定選擇法院，不能（néng）既約定選擇A地又約定選擇（zé）B地（dì）的仲裁機構或法院，否則該條款無效。
